Glosario

Cláusula penal (penalty clause)

Una cláusula penal es una obligación secundaria que hace que quien incumple pague una suma, o sufra un perjuicio, desproporcionado en exceso respecto del interés legítimo de la parte cumplidora en el cumplimiento. En Inglaterra y Gales no es exigible. El test es Cavendish Square Holding BV v Talal El Makdessi [2015] UKSC 67.

Última actualización: 28 de octubre de 2026

Los freelances se topan con esto cuando la plantilla de un cliente dice «10.000 £ por cualquier incumplimiento» en un trabajo de 2.000 £, o cuando un proveedor intenta quedarse el 100 % de la tarifa más los archivos tras un día de retraso. Sus primos lícitos son los daños liquidados, una penalización por demora que sigue el interés legal y una indemnización por cancelación (kill fee) que es el precio de la resolución por conveniencia.

Redactamos sumas que podemos defender. Lex pondrá en el documento una escala de cancelación proporcionada o una tarifa de retraso; no inventará un castigo. Acuerda el número en un enlace compartido antes de que nadie incumpla, en vez de amenazar con una penalización en un correo posterior que el contrato firmado nunca contuvo.

¿Cuándo es penal una cláusula?

Cuando es una obligación secundaria (se activa por un incumplimiento) y el perjuicio es desproporcionado en exceso respecto de cualquier interés legítimo en que se cumpla la obligación primaria. Cavendish es la autoridad. Una suma global exorbitante por un incumplimiento trivial es la forma clásica.

¿Qué pasa si una cláusula es penal?

No es exigible. La parte cumplidora debe probar la pérdida ordinaria por incumplimiento del contrato, sujeta al límite de responsabilidad y al deber de mitigar. El resto del contrato continúa, sobre todo si hay una cláusula de divisibilidad. No puedes elegir una cifra «razonable» en lugar de la penal; la cláusula cae y se evalúan los daños.

¿Cómo redactamos una suma que se sostenga?

Vincúlala a un incumplimiento concreto, mantenla proporcionada a la tarifa o al coste extra probable, explica el interés que protege y di si es un remedio exclusivo. Una indemnización por cancelación (kill fee) escalonada que sube a medida que avanza el trabajo es más fácil de defender que un 100 % fijo desde el primer día. Descuenta el depósito.

¿Es penal una penalización por demora?

Depende de la tasa y del interés que proteja. El interés legal del Reino Unido sobre deudas comerciales tardías, según la Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998, es una base lícita. Una tasa contractual modesta más el derecho a pausar el trabajo es el documento habitual de un freelance.

Un ejemplo práctico

La plantilla de un cliente dice que el proveedor paga 25.000 £ por cualquier incumplimiento, incluso faltar a una reunión interna, en una web de 8.000 £. El estudio la tacha. En su lugar acuerdan 200 £ por día laborable de retraso en el hito de lanzamiento, con un tope del 15 % de la tarifa, como daños liquidados, dentro del límite de responsabilidad. La línea de 25.000 £ no se habría sostenido.

Cómo aparece en un contrato

Redacción de ejemplo · redacción propia

Los cargos de esta cláusula son daños liquidados, no una cláusula penal. Protegen el interés legítimo del Cliente en [la entrega puntual] y son una estimación genuina de la pérdida probable. Si un tribunal declara que alguna suma no es exigible por ser penal, esa suma se separa y se mantienen los demás derechos del Cliente, incluido el de probar la pérdida real sujeto al límite de responsabilidad.

En lenguaje claro

Estos cargos extra son una compensación acordada por un fallo concreto, no una multa. Se corresponden con el interés real en que el trabajo llegue a tiempo. Si un tribunal no hace cumplir una cifra, esa cifra desaparece y el resto del contrato, incluido el límite, sigue vigente.

Errores frecuentes

  • Escribir «penalización» en el título y esperar que la cifra se sostenga igualmente. La etiqueta te perjudica.
  • Fijar una sola suma enorme por «cualquier incumplimiento», que es el ejemplo de desproporción de Cavendish.
  • Amenazar con una penalización que no está en absoluto en el contrato firmado.
  • Olvidar la cláusula de divisibilidad, de modo que una suma mala se use para atacar las cláusulas vecinas.

Qué dice la legislación

  • Una cláusula es una penalización inejecutable si es una obligación secundaria que impone a quien incumple un perjuicio totalmente desproporcionado respecto de cualquier interés legítimo de la parte cumplidora en que se haga cumplir la obligación principal.

    Fuente: Cavendish Square Holding BV v Talal El Makdessi, [2015] UKSC 67Comprobado el 28 de octubre de 2026Pendiente de revisión jurídica

  • El interés legal por el pago tardío de deudas comerciales se fija por orden conforme a la Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998; gov.uk indica el tipo como el 8 % más el tipo base del Banco de Inglaterra.

    Fuente: Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998, s.6; guía de gov.ukComprobado el 7 de octubre de 2026Pendiente de revisión jurídica

Fuentes

Preguntas frecuentes

¿Qué es una cláusula penal?

Una obligación secundaria que impone un perjuicio desproporcionado en exceso respecto del interés legítimo de la parte cumplidora en el cumplimiento. En Inglaterra y Gales no es exigible (Cavendish [2015] UKSC 67).

¿Qué pasa si una cláusula es penal?

Cae. La parte cumplidora prueba la pérdida ordinaria por el incumplimiento, sujeta al límite de responsabilidad. El tribunal no reescribe la cifra.

¿Cómo redactamos una suma que se sostenga?

Vincúlala a un incumplimiento concreto, mantenla proporcionada a la tarifa o al coste extra probable y di si es un remedio exclusivo. Una escala progresiva es más fácil de defender que un máximo fijo desde el primer día.

¿Es penal el interés legal por pago tardío?

No. El interés conforme a la Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998 es una base lícita para las deudas entre empresas. Consulta /glossary/.

Relacionado

La redacción legal es la que rigeÚltima revisión: 28 de octubre de 2026Pendiente de revisión jurídica