Ce que déplace réellement une clause d’indemnisation

En une ligne. Une garantie d’indemnisationgarantie d’indemnisationUne garantie d’indemnisation est la promesse de couvrir les pertes d’une autre partie résultant d’un événement ou d’une réclamation déterminés.Plus dans le glossaire est la promesse d’une partie de couvrir un type de perte nommé que subit l’autre partie, en général une réclamation formée par quelqu’un d’extérieur au contrat.

La plus grande partie d’un contrat décrit ce que chaque partie fera. Une garantie d’indemnisation décrit qui paie quand un événement précis tourne mal. Elle n’empêche pas l’événement de se produire. Elle décide quel budget l’absorbe.

C’est pourquoi elle se lit autrement que les clauses voisines. Elle est étroite, elle nomme des déclencheurs, et c’est souvent la clause que chaque partie envoie à quelqu’un d’autre pour relecture.

Elle transfère le coût d’un événement défini de la partie qui le supporterait autrement à celle qui donne la promesse. La définition est toute la clause.

Dans le travail avec des clients, les déclencheurs habituels sont :

• Réclamations de tiers en matière de propriété intellectuelle. Quelqu’un affirme que le travail livré porte atteinte à son droit d’auteur ou à sa marque. Le prestataire indemnise le client.
• Violation de la confidentialité ou des règles sur les données. Une partie divulgue les informations de l’autre et un tiers réclame.
• Blessure ou dommage sur site. Fréquent quand des personnes travaillent dans les locaux du client ou utilisent son matériel.
• Mauvais usage par le client. Le client modifie le travail ou l’utilise hors de l’objet convenu, et indemnise le prestataire des suites.

Lisez de près les termes déclencheurs. « Découlant de » est plus large que « causé par ». « Toute réclamation » est plus large que « toute réclamation définitivement tranchée par un tribunal ». De petits mots déplacent beaucoup d’argent ici.

La clause nomme aussi qui est couvert. Beaucoup de garanties d’indemnisation protègent le client « et ses sociétés affiliées, dirigeants et salariés », des personnes qui ne sont pas parties. En Angleterre et au pays de Galles, un tiers peut faire valoir une clause si le contrat le prévoit ou si la clause prétend lui conférer un avantage, sauf si le contrat montre que les parties ne l’ont pas voulu, et les contrats excluent couramment ce droit (Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999, s.1). Que ces personnes nommées puissent agir directement dépend donc du reste du contrat.

Une garantie d’indemnisation bien rédigée dit ce qu’elle ne couvre pas aussi clairement que ce qu’elle couvre. Exclusions courantes :

• Les pertes causées par le propre manquement ou la propre négligence de la partie indemnisée.
• Les réclamations issues de modifications que la partie indemnisée a apportées au travail.
• Les réclamations qui naissent uniquement parce que le travail a été combiné avec quelque chose que le prestataire n’a pas fourni.
• Les pertes que la partie indemnisée aurait pu réduire mais ne l’a pas fait.

La plupart des garanties d’indemnisation fixent aussi une procédure. La partie qui réclame doit notifier sans délai, laisser la partie qui indemnise mener la défense, et ne pas transiger sans accord. Ces étapes sont ennuyeuses, mais elles décident si la promesse est utilisable quand la lettre arrive.

Seulement si le contrat le dit. C’est le point le plus négocié de la clause.

Les prestataires veulent généralement que les garanties d’indemnisation entrent dans le plafond de responsabilitéplafond de responsabilitéUn plafond de responsabilité est le montant maximal qu’une partie peut être amenée à payer à l’autre au titre d’un contrat.Plus dans le glossaire global. Les clients veulent souvent que certaines, notamment pour contrefaçon de propriété intellectuelle, restent en dehors, car la réclamation d’un tiers peut dépasser plusieurs fois les honoraires de la mission. Un compromis courant est un plafond distinct, plus élevé, pour les garanties d’indemnisation nommées.

Il existe aussi un plancher fixé par la loilettre d’intentionUne lettre d’intention est un court document qui consigne les points commerciaux que les deux parties comptent reprendre dans un contrat ultérieur. En Angleterre et au pays de Galles, ce n’est pas un contrat en soi, sauf si les parties entendent être liées. La plupart des lettres d’intention sont placées « sous réserve de contrat » (subject to contract), afin de pouvoir poursuivre les discussions sans conclure un accord par accident.Plus dans le glossaire. En Angleterre et au pays de Galles, la responsabilité en cas de décès ou de dommage corporel causé par négligence ne peut être exclue ni limitée par une clause contractuelle, et les autres responsabilités pour négligence ne peuvent être limitées que dans la mesure où la clause est raisonnable (Unfair Contract Terms Act 1977, s.2). Un plafond qui tente de passer sous ce plancher ne produira pas l’effet annoncé. La page clause de limitation de responsabilité explique comment le plafond lui-même est d’ordinaire rédigé.

Dans un contrat de prestation de services, les garanties d’indemnisation se placent d’ordinaire à côté des garanties contractuelles et juste avant la clause de limitation de responsabilité. L’ordre compte : la garantie contractuelle dit ce que promet le prestataire, la garantie d’indemnisation dit qui paie les réclamations de tiers nommées, et le plafond dit jusqu’où va le tout.

Lorsqu’un contrat-cadre de servicescontrat-cadre de prestations de servicesUn contrat-cadre de prestations de services (MSA) fixe les conditions juridiques d’une relation durable, chaque projet étant ensuite convenu dans un cahier des charges (SOW) distinct.Plus dans le glossaire surplombe plusieurs cahiers des charges (SOW), les garanties d’indemnisation vivent dans le contrat-cadre et s’appliquent à chaque mission. Un cahier des charges en ajoute rarement, sauf si la mission comporte un risque inhabituel, comme l’usage d’images fournies par le client dont les droits sont incertains.

La plupart des échanges portent sur cinq questions :

1. Mutuelle ou à sens unique ? Les studios demandent souvent une clause mutuelle, pour que le client couvre le mauvais usage et les éléments qu’il fournit.
2. Quels déclencheurs ? Des événements étroits et nommés, ou tout ce qui « découle de » du contrat.
3. Qui est couvert ? Le client seul, ou aussi ses affiliés et son personnel.
4. Dans le plafond ou hors plafond ? Et si c’est hors plafond, y a-t-il une limite distincte ?
5. Quelle procédure ? Notification, conduite de la défense et accord pour transiger.

La page clause d’indemnisation donne des exemples de rédaction et une lecture en langage clair de chaque partie.