赔偿条款究竟转移了什么

一句话。 赔偿条款赔偿赔偿是一方承诺补偿另一方因特定事件或索赔而产生的损失。术语表中的更多内容是一方承诺，对另一方遭受的某类特定损失予以补偿，通常是合同之外的人提出的索赔。

合同的大部分内容描述的是各方将做什么。赔偿条款描述的是，当某件特定的事出了问题时，由谁来付钱。它不会阻止这件事发生，只是决定由谁的预算来承担。

这就是它读起来与周围条款不同的原因。它范围狭窄，会列明触发情形，并且通常是双方都会拿去请别人审阅的条款。

它把某个明确界定的事件的成本，从本来要承担它的一方，转移给做出承诺的一方。整个条款的关键就在于定义。

在客户工作中，常见的触发情形有：

• 第三方知识产权索赔。 有人称交付的成果侵犯了其著作权或商标。由供应方向客户作出赔偿。
• 违反保密或数据规则。 一方泄露了另一方的信息，并有第三方提出索赔。
• 现场伤害或损坏。 常见于人员在客户场所工作或使用客户设备的情形。
• 客户的不当使用。 客户修改了成果，或将其用于约定目的之外，并就由此产生的后果向供应方作出赔偿。

请仔细阅读触发条件的措辞。“arising from（因……而产生）”比“caused by（由……造成）”范围更广。“任何索赔”比“法院最终裁决的任何索赔”范围更广。这里的小词牵动着大笔金钱。

条款还会列明被保障的对象。许多赔偿条款保护客户“及其关联方、高级职员和雇员”，这些人并非当事方。在英格兰和威尔士，如果合同有此约定，或者条款意在使非当事方受益，非当事方可以强制执行该条款，除非合同表明当事方无此意图，而合同中通常会排除这项权利（Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999, s.1）。因此，这些被点名的人能否直接索赔，取决于合同其余部分怎么写。

一份起草得当的赔偿条款，会像说明涵盖什么一样清楚地说明不涵盖什么。常见的排除情形：

• 由被补偿一方自己的违约或疏忽造成的损失。
• 因被补偿一方对成果所做的修改而产生的索赔。
• 仅因成果与供应方未提供的东西结合而产生的索赔。
• 被补偿一方本可减少却没有减少的损失。

大多数赔偿条款还会设定一套流程。提出索赔的一方必须及时通知，让提供赔偿的一方主导抗辩，并且未经同意不得和解。这些步骤很枯燥，却决定了函件送达时这份承诺是否可用。

只有合同这样规定才受约束。这是该条款中谈判最多的一点。

供应方通常希望赔偿纳入整体责任上限责任上限责任上限是合同下一方可能被要求向另一方支付的最高金额。术语表中的更多内容之内。客户则常常希望某些赔偿，尤其是知识产权侵权赔偿，不受该上限约束，因为第三方索赔可能是该项工作费用的许多倍。常见的折中办法，是为列明的赔偿另设一个更高的上限。

法律还设定了一个底线。在英格兰和威尔士，因疏忽造成的死亡或人身伤害的责任不能通过合同条款排除或限制，其他疏忽责任也只能在条款合理的范围内加以限制（Unfair Contract Terms Act 1977, s.2）。试图低于这个底线的上限，不会产生它所声称的效果。责任限制条款页面介绍了上限本身通常如何撰写。

在服务协议中，赔偿条款通常紧邻保证条款，位于责任限制条款之前。顺序很重要：保证条款说明供应方承诺什么，赔偿条款说明由谁为列明的第三方索赔付款，上限则说明这一切能走多远。

当主服务协议主服务协议主服务协议（MSA）为持续的合作关系设定法律条款，之后每个项目再通过单独的工作说明书约定。术语表中的更多内容之下有多份工作说明书时，赔偿条款位于主协议中，适用于每一项工作。除非该项工作带有异常风险，例如使用权利不明的客户提供的图片，否则工作说明书很少再增加赔偿条款。

大部分来回磋商都集中在五个问题上：

1. 双方互惠还是单向？ 工作室常要求互惠条款，这样客户要为不当使用和客户提供的材料负责。
2. 哪些触发情形？ 是狭窄、列明的事件，还是任何“因”合同“而产生”的事项。
3. 保障谁？ 仅限客户，还是也包括关联方和员工。
4. 在上限之内还是之外？ 如果在之外，是否另设限额？
5. 什么流程？ 通知、抗辩的控制权，以及和解的同意。

赔偿条款页面提供了示例措辞，以及对每个部分的通俗解读。