Wat een vrijwaringsclausule echt verschuift

In één regel. Een vrijwaringvrijwaringEen vrijwaring is een belofte om de verliezen van een andere partij te dekken die voortvloeien uit een bepaalde gebeurtenis of claim.Meer in de begrippenlijst is een belofte van de ene kant om een genoemd soort verlies te dekken dat de andere kant lijdt, meestal een claim van iemand buiten het contract.

Het grootste deel van een contract beschrijft wat elke kant gaat doen. Een vrijwaring beschrijft wie betaalt als iets specifieks misgaat. Ze voorkomt niet dat het gebeurt. Ze bepaalt wiens budget het opvangt.

Daarom leest ze anders dan de clausules eromheen. Ze is smal, ze noemt triggers en het is vaak de clausule die beide kanten aan iemand anders laten lezen.

Ze draagt de kosten van een omschreven gebeurtenis over van de kant die ze anders zou dragen naar de kant die de belofte doet. De omschrijving is de hele clausule.

Bij klantwerk zijn de gebruikelijke triggers:

• Claims van derden over IE. Iemand zegt dat het opgeleverde werk inbreuk maakt op zijn auteursrecht of merk. De leverancier vrijwaart de klant.
• Schending van geheimhouding of gegevensregels. Een kant lekt de informatie van de ander en een derde claimt.
• Letsel of schade ter plaatse. Gebruikelijk waar mensen op het terrein van de klant werken of de apparatuur van de klant gebruiken.
• Misbruik door de klant. De klant wijzigt het werk of gebruikt het buiten het afgesproken doel, en vrijwaart de leverancier voor wat daarop volgt.

Lees de triggerwoorden goed. “Voortvloeiend uit” is ruimer dan “veroorzaakt door”. “Elke claim” is ruimer dan “elke claim waarover een rechter onherroepelijk heeft beslist”. Kleine woorden verschuiven hier veel geld.

De clausule noemt ook wie gedekt is. Veel vrijwaringen beschermen de klant “en zijn gelieerde bedrijven, bestuurders en werknemers”, mensen die geen partij zijn. In England & Wales kan iemand die geen partij is een bepaling afdwingen als het contract dat zegt of als de bepaling hem een voordeel lijkt toe te kennen, tenzij uit het contract blijkt dat de partijen dat niet bedoelden, en contracten sluiten dit recht vaak uit (Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999, s.1). Of die genoemde mensen rechtstreeks kunnen claimen, hangt dus af van wat de rest van het contract zegt.

Een goed opgestelde vrijwaring zegt even duidelijk wat ze niet dekt als wat ze dekt. Gebruikelijke uitzonderingen:

• Verliezen veroorzaakt door de eigen tekortkoming of nalatigheid van de gevrijwaarde kant.
• Claims die voortkomen uit wijzigingen die de gevrijwaarde kant in het werk aanbracht.
• Claims die alleen ontstaan doordat het werk is gecombineerd met iets wat de leverancier niet leverde.
• Verliezen die de gevrijwaarde kant had kunnen beperken maar niet beperkte.

De meeste vrijwaringen leggen ook een procedure vast. De kant die claimt, moet snel melden, de vrijwarende kant het verweer laten voeren en niet schikken zonder toestemming. Deze stappen zijn saai, maar ze bepalen of de belofte bruikbaar is als de brief binnenkomt.

Alleen als het contract dat zegt. Dit is het meest besproken punt in de clausule.

Leveranciers willen meestal dat vrijwaringen binnen het algemene aansprakelijkheidsplafondaansprakelijkheidsplafondEen aansprakelijkheidsplafond is het maximumbedrag dat de ene partij onder een contract aan de andere hoeft te betalen.Meer in de begrippenlijst vallen. Klanten willen vaak dat sommige vrijwaringen, vooral voor inbreuk op IE, erbuiten vallen, omdat een claim van een derde de vergoeding voor de klus vele malen kan overstijgen. Een gebruikelijke middenweg is een apart, hoger plafond voor genoemde vrijwaringen.

Er is ook een ondergrens die de wet stelt. In England & Wales kan aansprakelijkheid voor overlijden of letsel door nalatigheid niet worden uitgesloten of beperkt door een contractbepaling, en andere aansprakelijkheid voor nalatigheid alleen voor zover de bepaling redelijk is (Unfair Contract Terms Act 1977, s.2). Een plafond dat onder die ondergrens probeert te komen, doet niet wat het zegt. De pagina over de clausule over beperking van aansprakelijkheid legt uit hoe het plafond zelf meestal wordt geschreven.

In een dienstenovereenkomst staan vrijwaringen meestal naast de garanties en vlak voor de clausule over beperking van aansprakelijkheid. De volgorde doet ertoe: de garantie zegt wat de leverancier belooft, de vrijwaring zegt wie betaalt voor genoemde claims van derden en het plafond zegt hoe ver dat alles gaat.

Waar een raamovereenkomst voor diensten (master services agreement)raamovereenkomst voor dienstenEen raamovereenkomst voor diensten (master services agreement, MSA) legt de juridische voorwaarden voor een doorlopende relatie vast, waarbij elk project daarna in een aparte opdrachtomschrijving wordt afgesproken.Meer in de begrippenlijst boven meerdere opdrachtomschrijvingen (SOW's) staat, zitten de vrijwaringen in de raamovereenkomst en gelden ze voor elke klus. Een opdrachtomschrijving voegt zelden een vrijwaring toe, tenzij de klus een ongewoon risico meebrengt, zoals het gebruik van door de klant geleverde beelden waarvan de rechten onduidelijk zijn.

Het meeste heen-en-weer draait om vijf vragen:

1. Wederkerig of eenzijdig? Studio's vragen vaak om een wederkerige clausule, zodat de klant misbruik en door de klant geleverd materiaal dekt.
2. Welke triggers? Smalle, genoemde gebeurtenissen, of alles wat “voortvloeit uit” het contract.
3. Wie is gedekt? Alleen de klant, of ook gelieerde bedrijven en personeel.
4. Binnen of buiten het plafond? En als erbuiten, is er een aparte limiet?
5. Welke procedure? Melding, leiding over het verweer en toestemming om te schikken.

De pagina over de vrijwaringsclausule heeft voorbeeldtekst en een uitleg in begrijpelijke taal van elk onderdeel.