補償条項が実際に動かすもの

一言でいうと。 補償補償補償（indemnity）とは、特定の出来事や請求から生じる相手方の損失をカバーするという約束です。用語集でさらに見る（indemnity）とは、一方の側が、もう一方の側が被る特定の種類の損失、通常は契約の外の人が起こした請求による損失を、負担するという約束です。

契約書の大半は、各当事者が何をするかを記述しています。補償は、特定のことがうまくいかなかったときに誰が支払うかを記述します。それが起きるのを止めるものではありません。その費用を、誰の予算で吸収するかを決めるものです。

だからこそ、補償は周りの条項とは違う読み方になります。範囲が狭く、発動条件を名指しし、双方が誰かほかの人に読んでもらうために送る条項になりがちです。

本来であれば負担する側から、約束をする側へ、定められた出来事の費用を移します。この定義が、条項のすべてです。

クライアントとの仕事で、通常の発動条件は次のとおりです。

• 第三者の知的財産権の請求。 納品された成果物が、誰かの著作権や商標権を侵害していると主張される場合。供給側がクライアントを補償します。
• 秘密保持またはデータに関するルールの違反。 一方が相手方の情報を漏らし、第三者が請求する場合。
• 現場での負傷や損害。 クライアントの敷地で働いたり、クライアントの設備を使ったりする場合によくあります。
• クライアントによる不適切な使用。 クライアントが成果物を変更したり、合意した目的の外で使ったりして、その結果について供給側を補償する場合。

発動条件の言葉を注意深く読んでください。「に起因する」は、「によって引き起こされた」より広い表現です。「あらゆる請求」は、「裁判所が最終的に判断した請求」より広い表現です。ここでは、小さな言葉が大きな金額を動かします。

条項は、誰が補償の対象かも定めます。多くの補償は、クライアントに加えて「その関連会社、役員、従業員」を保護しており、これらの人は当事者ではありません。イングランドおよびウェールズでは、契約書にそう定めがあるか、その条項が第三者に利益を与えることを意図しているなら、当事者でない人もその条項を執行できます。ただし、当事者がそう意図していなかったことが契約書から分かる場合は別で、契約書ではこの権利を排除するのが一般的です（Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999、s.1）。そのため、名指しされた人が直接請求できるかどうかは、契約書のほかの部分の内容次第です。

よくできた補償は、対象とするものと同じくらい明確に、対象としないものを定めます。よくある除外は次のとおりです。

• 補償を受ける側自身の違反または過失によって生じた損失。
• 補償を受ける側が成果物に加えた変更から生じた請求。
• 成果物が、供給側が提供していないものと組み合わされたことだけを理由として生じた請求。
• 補償を受ける側が減らせたのに、減らさなかった損失。

ほとんどの補償は、手続きも定めます。請求する側は、速やかに通知し、補償する側に防御を任せ、同意なしに和解してはなりません。これらの手順は地味ですが、書面が届いたときに、その約束が使えるかどうかを左右します。

契約書にそう定めがある場合に限ります。これは、この条項で最も交渉される点です。

供給側は通常、補償を全体の責任の上限責任の上限責任の上限（liability cap）とは、契約に基づいて、一方の当事者が相手方に支払うよう求められる最大の金額です。用語集でさらに見るの内側に置きたがります。クライアントは、一部の補償、特に知的財産権の侵害を、その外側に置きたがることが多くあります。第三者の請求は、その仕事の報酬を何倍も上回りうるからです。よくある妥協案は、特定された補償に、別のより高い上限を設けることです。

法律で定められた最低限もあります。イングランドおよびウェールズでは、過失による死亡または人身傷害についての責任は、契約条項で排除または制限できず、その他の過失責任は、その条項が合理的な範囲でのみ制限できます（Unfair Contract Terms Act 1977、s.2）。その最低限を下回ろうとする上限は、書かれたとおりには機能しません。上限自体が通常どのように書かれるかは、責任の制限条項のページで説明しています。

業務委託契約では、補償は通常、保証の隣、責任の制限条項の直前に置かれます。順序が重要です。保証は供給側が何を約束するかを定め、補償は特定された第三者の請求を誰が負担するかを定め、上限はそのどれがどこまで及ぶかを定めます。

複数の業務仕様書の上に基本業務委託契約基本サービス契約基本サービス契約（MSA）は、継続的な関係の法的条件を定め、各プロジェクトは別の業務仕様書で取り決めます。用語集でさらに見るがある場合、補償は基本契約に置かれ、すべての案件に適用されます。権利関係が不明なクライアント提供の画像を使うなど、特殊なリスクがある案件でなければ、業務仕様書で補償を追加することはまれです。

やり取りの大半は、次の5つの問いに集まります。

1. 双方向か、一方向か。 スタジオは双務的な条項を求めることが多く、その場合クライアントが、不適切な使用とクライアント提供の素材を補償します。
2. どの発動条件か。 狭く名指しされた出来事か、契約書に「起因する」あらゆること。
3. 誰が対象か。 クライアントのみか、関連会社やスタッフも含むか。
4. 上限の内側か外側か。 外側なら、別の上限があるか。
5. どのような手続きか。 通知、防御の主導権、和解への同意。

補償条項のページには、文言の例と、各部分の平易な言葉による解説があります。