Glossário

Cláusula penal (penalty clause)

Uma cláusula penal () é uma obrigação secundária que faz quem descumpre o contrato pagar um valor, ou sofrer um prejuízo, totalmente desproporcional ao interesse legítimo da parte inocente no cumprimento. Na England and Wales, ela não é exigível. O teste é Cavendish Square Holding BV v Talal El Makdessi [2015] UKSC 67.

Última atualização em 28 de outubro de 2026

Freelancers esbarram nisso quando o modelo de um cliente diz “£10.000 por qualquer descumprimento” em um trabalho de £2.000, ou quando um fornecedor tenta ficar com 100% do valor mais os arquivos após um dia de atraso. Os parentes lícitos são a indenização pré-fixada, uma multa por atraso que acompanha os juros legais e uma taxa de cancelamento (kill fee) que é o preço da rescisão por conveniência.

Redigimos valores que conseguimos defender. A Lex coloca no documento uma escala de cancelamento proporcional ou uma taxa de atraso; ela não inventa uma punição. Acorde o número em um único link compartilhado antes de alguém descumprir, em vez de ameaçar com uma penalidade em um e-mail posterior que o contrato assinado nunca continha.

Quando uma cláusula é penal?

Quando ela é uma obrigação secundária, ou seja, incide por causa de um descumprimento, e o prejuízo é totalmente desproporcional a qualquer interesse legítimo em que a obrigação primária seja cumprida. Cavendish é a autoridade. Uma soma global extravagante por um descumprimento trivial é a forma clássica.

O que acontece se uma cláusula é penal?

Ela não é exigível. A parte inocente precisa provar a perda ordinária por descumprimento do contrato, sujeita ao limite de responsabilidade e ao dever de mitigar. O restante do contrato continua, especialmente se houver uma cláusula de independência das disposições. Você não escolhe um valor “razoável” no lugar da penalidade; a cláusula cai e os danos são apurados.

Como redigimos um valor que se sustente?

Vincule-o a um descumprimento identificado, mantenha-o proporcional ao preço ou ao custo extra provável, explique o interesse que ele protege e diga se é remédio exclusivo. Uma taxa de cancelamento (kill fee) escalonada que sobe conforme o trabalho avança é mais fácil de defender do que 100% fixos desde o primeiro dia. Credite o sinal (deposit).

Uma multa por atraso é uma cláusula penal?

Depende da taxa e do interesse que ela protege. Os juros legais do Reino Unido sobre dívidas comerciais atrasadas, nos termos do Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998, são uma base lícita. Uma taxa contratual modesta mais o direito de pausar o trabalho é o documento usual de freelancers.

Um exemplo prático

O modelo de um cliente diz que o fornecedor paga £25.000 por qualquer descumprimento, inclusive faltar a uma reunião interna, em um site de £8.000. O estúdio risca a cláusula. No lugar, eles acordam £200 por dia útil de atraso no marco de lançamento, limitado a 15% do valor, como indenização pré-fixada, dentro do limite de responsabilidade. A linha dos £25.000 não teria se sustentado.

Como aparece em um contrato

Texto de exemplo · redação própria

Os encargos desta cláusula são indenização pré-fixada (liquidated damages), e não penalidade. Eles protegem o interesse legítimo do Cliente na [entrega pontual] e são uma estimativa genuína da perda provável. Se um tribunal considerar qualquer valor inexigível por ser penalidade, esse valor será separado e os demais direitos do Cliente, inclusive o de provar a perda efetiva sujeita ao limite de responsabilidade, permanecerão.

Em linguagem simples

Estes encargos extras são uma compensação acordada por uma falha identificada, não uma multa. Eles correspondem ao interesse real em receber o trabalho no prazo. Se um tribunal não aplicar um valor, esse valor sai e o restante do contrato, inclusive o limite, continua valendo.

Erros comuns

  • Escrever “penalidade” no título e esperar que o número ainda se sustente. O rótulo prejudica você.
  • Fixar um único valor enorme para “qualquer descumprimento”, que é o exemplo de desproporção em Cavendish.
  • Ameaçar com uma penalidade que não está no contrato assinado.
  • Esquecer a independência das disposições, de modo que um valor ruim seja usado para atacar cláusulas vizinhas.

O que diz a legislação

  • Uma cláusula é uma cláusula penal inexigível se for uma obrigação secundária que impõe a quem descumpre o contrato um prejuízo totalmente desproporcional a qualquer interesse legítimo da parte inocente em ver cumprida a obrigação principal.

    Fonte: Cavendish Square Holding BV v Talal El Makdessi, [2015] UKSC 67Verificado em 28 de outubro de 2026Aguardando revisão de advogado

  • Os juros legais por atraso no pagamento de dívidas comerciais são fixados por decreto com base no Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998; o gov.uk indica a taxa de 8% mais a taxa básica do Bank of England.

    Fonte: Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998, s.6; gov.uk guidanceVerificado em 7 de outubro de 2026Aguardando revisão de advogado

Fontes

Perguntas frequentes

O que é uma cláusula penal?

Uma obrigação secundária que impõe um prejuízo totalmente desproporcional ao interesse legítimo da parte inocente no cumprimento. Na England and Wales, ela não é exigível (Cavendish [2015] UKSC 67).

O que acontece se uma cláusula é penal?

Ela cai. A parte inocente prova a perda ordinária pelo descumprimento, sujeita ao limite de responsabilidade. O tribunal não reescreve o valor.

Como redigimos um valor que se sustente?

Vincule-o a um descumprimento identificado, mantenha-o proporcional ao preço ou ao custo extra provável e diga se é remédio exclusivo. Uma escala móvel é mais fácil de defender do que um máximo fixo desde o primeiro dia.

Os juros legais por atraso de pagamento são uma penalidade?

Não. Os juros do Late Payment of Commercial Debts (Interest) Act 1998 são uma base lícita para dívidas entre empresas. Veja /glossary/.

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