Força maior: o que conta e o que não conta

Em uma linha. Uma cláusula de força maior pausa as obrigações de uma parte enquanto um evento fora do seu controle a impede de cumprir, e geralmente deixa qualquer das partes encerrar o contrato se o evento durar demais.

A expressão é francesa e significa “força superior”. Em contratos escritos em inglês, é usada como rótulo de uma cláusula que as próprias partes redigem. Por isso, a pergunta útil raramente é “isto é força maior?” em abstrato. É “a nossa cláusula cobre isto?”

Também ajuda separar a força maior das cláusulas vizinhas. A rescisão por conveniência deixa uma parte sair por qualquer motivo, geralmente com aviso e uma taxa. A rescisão por descumprimento se aplica quando uma parte deixa de fazer o que prometeu. A força maior não é nenhuma das duas: ninguém fez nada de errado, e ninguém escolheu sair. Algo fora do controle de ambas as partes tornou o cumprimento impossível ou seriamente atrasado, e a cláusula diz o que acontece depois. Ter essa distinção em mente facilita a leitura da lista de eventos.

A ideia vem dos sistemas de direito civil, que têm um conceito geral de eventos que dispensam o cumprimento. Os contratos redigidos para mercados de língua inglesa tomaram o rótulo emprestado e o transformaram em uma lista.

Essa história explica a forma que a maioria das cláusulas tem hoje: uma definição, uma lista de eventos, uma frase geral e um procedimento. Como a cláusula é escrita pelas partes, dois contratos com o mesmo título podem cobrir coisas bem diferentes. Saber se um evento específico está coberto em um contrato específico é uma questão sobre o seu texto e a lei que o rege, que esta página não responde.

As listas típicas incluem:

• Eventos naturais: inundação, incêndio, terremoto, clima severo.
• Guerra, terrorismo, agitação civil.
• Epidemia ou pandemia, e as ordens do governo que se seguem.
• Falha de serviços públicos ou de redes.
• Greves, muitas vezes limitadas às greves que não envolvem a equipe da própria parte afetada.

A maioria das listas termina com uma cláusula geral, como “qualquer outro evento fora do controle razoável da parte afetada”. Essa cláusula geral costuma ser lida junto com os eventos nomeados, então uma lista curta e específica seguida de uma frase ampla não equivale a uma lista longa.

Para estúdios e freelancers, vale conferir os itens que afetam a entrega: quedas de hospedagem ou de plataforma, perda de um fornecedor-chave e doença de uma pessoa nomeada. Esses itens muitas vezes ficam de fora, ou são excluídos.

A maioria das cláusulas condiciona a proteção a avisar a outra parte. Um processo típico:

1. Avise a outra parte logo, muitas vezes dentro de um número fixo de dias, dizendo o que aconteceu e o que isso afeta.
2. Tome medidas razoáveis para reduzir o impacto.
3. Dê atualizações enquanto o evento continuar.
4. Retome assim que ele terminar.

Perder a etapa do aviso é uma forma comum de perder a proteção que a cláusula oferece. Se o contrato diz “por escrito”, um e-mail pode ou não valer, conforme o texto sobre aviso em outra parte do documento.

As cláusulas costumam excluir mais do que as pessoas esperam:

• Pagar dinheiro. A maioria das cláusulas diz que um evento não dispensa a obrigação de pagar valores já devidos. Um cliente normalmente não pode alegar uma inundação para adiar a fatura de um trabalho já entregue. Veja condições de pagamento.
• Coisas que só ficaram mais difíceis ou mais caras. Um aumento de custos ou uma mudança no mercado geralmente não está na lista.
• Eventos que a parte poderia ter evitado. Muitas cláusulas excluem eventos que um planejamento razoável teria evitado, como a falta de backup para um ponto único de falha.
• A equipe própria ou os subcontratados da parte afetada, a menos que a cláusula diga o contrário.

A maioria das cláusulas acrescenta um prazo-limite: se o evento durar mais do que um período fixado, muitas vezes 30, 60 ou 90 dias, qualquer uma das partes pode encerrar o contrato por aviso. A cláusula de rescisão então decide o que se paga pelo trabalho já feito.

Em um escopo de trabalho (SOW) com datas fixas, ajuda dizer como as datas se movem durante a pausa. Sem isso, as duas partes podem concordar que o evento ocorreu e ainda assim discordar sobre o novo prazo.